Враждебное поглощение - установка полного контроля над компанией или предприятием без согласия собственника.

Захват активов влечет за собой смену управляющего состава (менеджмента) и переход контроля над хозяйственно-финансовой деятельностью предприятия к другим собственникам.

Особенности враждебных поглощений

Поглощение может осуществляются несколькими путями:

• в роли агрессора выступает внешняя компания, либо группа физических лиц (внешнее рейдерство);
• к захвату контроля над собственностью прибегают акционеры компании — один или несколько собственников с долей в уставном капитале и внушительным пакетом акций предприятия (внутреннее рейдерство).

Объектом рейдерских захватов чаще всего становятся проблемные предприятия и компании, располагающие хорошей производственной базой, либо эффективным имуществом.

Цели и мотивы

Враждебное поглощение компаний осуществляется со следующими целями:

• устранение конкурентов — захват производится с целью ликвидации конкурирующей компании;
• оптимизация производства — сокращение раздутого штата управленцев, ликвидация дублирующих должностей, модернизация предприятия и повышение его эффективности;
• захват с инвестиционной целью. В этом случае поглощение компании рассматривается, как способ вложения свободных денег и участие в бизнесе, приносящем хорошую прибыль;
• получение контроля. Это еще одна форма размещения свободных средств за счет обретения контроля над активами предприятия (производственными площадями, зданиями, участками земли);
• захват с целью перепродажи. Объем средств, направленных на захват предприятия, обычно ниже, чем его реальная рыночная стоимость. Поэтому, после получения контроля, новый собственник выставляет компанию на продажу.

Схемы рейдерских захватов

Враждебное поглощение происходит по одному из следующих вариантов:

По «белой схеме»

Контроль над предприятием устанавливается законным путем — за счет скупки акций и долгов предприятия. Смена собственности происходит в добровольном порядке, без применения давления, что позволяет предприятию получить более эффективного владельца.

По «серой схеме»

В данном случае при поглощении предприятия применяют смешанные схемы, комбинируя законные и незаконные методы. Таким способом агрессор компенсирует нехватку административного или финансового ресурса, необходимых для захвата компании.

По «черной схеме»

Это рейдерский захват с использованием незаконных методов. Рейдеры прибегают к: подделке документов, сбору компромата, подкупу должностных лиц и прочим криминальным способам получения контроля над предприятием.

Рейдерство наносит ущерб не только компаниям, но и экономике. Защитой компании от угрозы захвата занимается служба собственной безопасности, юридический отдел. В их обязанности входит выявление признаков, указывающих на возможное враждебное поглощение.

Страницы в журнале: 21-25

А.Ю. ФЕДОРОВ,

кандидат юридических наук, начальник кафедры совершенствования деятельности ОВД Уральского юридического института МВД России

Рассматривается проблема неправомерных захватов собственности (рейдерства) в России. Анализируются понятие и общественная опасность рейдерства.

Ключевые слова: рейдерство, захват собственности, общественная опасность, экономическая безопасность.

Problem of division of terms «raiding» and «unfriendly absorption»

The article is devoted to the problem of illegal seizure of property (raids) in Russia. In the article terms and the public danger of raids are analyzed.

Keywords: raids, seizure of property, public danger, economic security.

В 2008 году общий объем сделок по слияниям и поглощениям на российском рынке составил 110 398,9 млрд долл. (78,7 млрд в первом полугодии и 31,7 млрд - во втором). По оценкам экспертов, объем рейдерских поглощений составляет около 40% от общего объема сделок по слияниям и поглощениям, т. е. около 55 млрд долл. в год.

Самый крупный рейдерский рынок сформировался в Москве и Санкт-Петербурге, а в последние годы он стал интенсивно развиваться в регионах, особенно в нефтяных областях и в регионах с плодородными землями. Хотя российские масштабы рейдерских захватов до сих пор точно не подсчитаны, практически любой предприниматель в России живет под страхом рейдерского захвата. Целью захвата могут быть и мелкие, и градообразующие предприятия, и стратегические, и социально значимые, и те, ценность которых сводится к рыночной стоимости земельного участка, на котором они расположены.

Впрочем, рейдерские атаки опасны не только для одного конкретного предприятия, но и для страны в целом, поскольку препятствуют ее экономическому развитию. Сегодня Россия выходит на мировой рынок капитала, в свете чего проблема рейдерства приобретает особую актуальность: согласно данным мировых информационных агентств, в рейтинге инвестиционной привлекательности наша страна стабильно занимает низкие позиции - где-то по соседству с африканскими странами. И хотя отечественные чиновники утверждают, что эти данные не отражают действительности, факт остается фактом: иностранные компании не спешат делать долгосрочные инвестиции в российскую экономику.

Рейдерство в России связано с такими угрозами экономической безопасности, как рост коррумпированности государственных служащих и представителей судейского корпуса; повышение уровня безработицы; уклонение от уплаты налогов; монополизация ряда сегментов рынка; утрата конкурентоспособности; разрушение и спад производства; дискредитация представителей федеральной и региональной власти, правоохранительных органов и судов; ухудшение инвестиционного климата; деформация правовой идеологии и распространение правового нигилизма; активизация процессов отмывания денег, полученных преступным путем. Рейдерство оказывает дестабилизирующее воздействие на состояние имущественного оборота, приводит к значительному ухудшению криминологической обстановки в стране и резко снижает предпринимательскую активность населения.

С политической точки зрения рейдерство дискредитирует власть в глазах мирового сообщества, предоставляя дополнительные аргументы для упреков российской бюрократии в коррумпированности и недемократичности. Ущерб имиджу настолько велик, что мешает инновационной политике. Россия продолжает восприниматься как страна большого беспредела.

Следовательно, противодействие рейдерству имеет не только правовое, но и политическое значение. Однако до сих пор остается дискуссионным вопрос о том, что же следует понимать под терминами «рейдерство» и «недружественное поглощение».

По мнению А. Молотникова, в России недружественное поглощение представляет собой установление контроля над компанией с применением противозаконных методов и средств, часто сопровождающихся завладением акциями компании против воли ее настоящих собственников.

Этимология понятия «рейдерство» имеет отношение к пиратству - морскому разбою. Термин «рейдерство» восходит к английскому the raid - набег, внезапное нападение; причем идентичное значение и даже написание этого слова можно встретить в языках всех морских держав - испанском, немецком, французском. Рейдер в переводе с английского означает «налетчик». Рейдерами в Средние века называли самостоятельно действовавшие корабли, которые, в отличие от пиратов, служили правительству и нападали только на корабли и поселения, принадлежавшие враждебной стране. «Цель рейдерства, - пишет И. Можейко, - та же, что у корсара. Но если пират обогащается сам, а корсар делится добычей с владельцем судна и правительством, то рейдер состоит у правительства на службе и в распределении прибылей участвовать не должен. И еще одно различие: корсары и пираты редко топят судно, предварительно не обобрав его. Это противоречит самому духу их ремесла. Рейдер может просто уничтожать суда противника, не очищая их трюмы. Рейдерство свойственно в основном новому времени, когда стало ясно, что убыток противника - всегда прибыль». Согласно «Новому словарю иностранных слов» рейдер - «военный корабль, выполняющий самостоятельные боевые действия на морских и океанских путях сообщений, главным образом в целях уничтожения неприятельской морской торговли».

Такое понимание рейдерства указывает на его связь с банкротством, и в этом смысле рейдерство предполагает захват и последующее разорение предприятия с целью получения сверхприбыли, о чем свидетельствуют факты рентабельности данного явления, доходящей до 1000%.

Депутат Государственной думы И. Ждакаев справедливо отмечал, что олигархический капитал, захватывая предприятия, нередко разрушает их, лишая людей работы и создавая почву для социальных конфликтов. Враждебные поглощения стали для России напастью, которая расползлась по всем регионам, останавливая производство, оставляя безработными сотни тысяч граждан. Эмиссары такого захвата - рейдеры - могут полностью уничтожить малый и средний бизнес, если им не будут противопоставлены превентивные меры законодательного характера.

Рейдерство осуществляется криминальными приемами (в том числе связанными с заказными убийствами), которые указывают на развитие организованной преступности в сфере приватизации. Оргпреступность по определению не может быть созидательной. Захват собственности приводит к разорению законного собственника, но этим негативные последствия не ограничиваются. Рейдерство, как правило, сопровождается созданием шоковой атмосферы на предприятии, остановкой технологического процесса, втягиванием персонала в конфликт, что само по себе чревато незаконными, нередко насильственными действиями. Рейдерство представляет собой инструментарий продолжающейся криминализации экономики России и легализации организованной преступности.

Сегодня в России ни одна компания (даже относящаяся к военно-промышленному комплексу) не может чувствовать себя в полной безопасности. Так, в феврале 2004 года один из режимных институтов, работающий по заказам ФСБ России и Минобороны России, подвергся нападению со стороны большой группы лиц, в состав которой входили и работники милиции. По данному факту были возбуждены уголовные дела, после чего институт возобновил работу.

Имеются и другие примеры. В 2005 году был установлен факт вымогательства 5 млн долл. представителями коммерческой структуры «Системное проектирование бизнеса» у акционеров ОАО «Подольский электромеханический завод» за прекращение рейдерской атаки на это крупное стратегическое предприятие. В 2008 году под прицел рейдеров попал Омский завод транспортного машиностроения - крупнейшее специализированное стратегическое предприятие, способное в полном объеме обеспечить капитальный ремонт и модернизацию находящихся на вооружении российской армии танков Т-80. Только после вмешательства Управления ФСБ России по Омской области удалось пресечь попытку рейдерского захвата и сохранить работоспособность предприятия оборонного назначения.

Рейдерские действия могут привести не только к существенным нарушениям в экономической сфере, но и к реальной угрозе безопасности страны, подрыву устоев государства.

Существует мнение, высказываемое и активно защищаемое адвокатами рейдерства, что рейдерство - это легальный вид предпринимательской деятельности. В. Дрововозов, консультант сайта Zahvat.ru, утверждает, что в российском корпоративном законодательстве имеется множество пробелов и любая фирма может воспользоваться ими для достижения своих целей. Такая точка зрения выражает правовой нигилизм и означает подмену законности экономической целесообразностью. В законе действительно много пробелов (в том числе умело организованных), но использовать их в корыстных целях бесчестно и безнравственно. К сожалению, эти понятия в современных российских условиях выглядят нелепыми, а ведь именно в них сосредоточен дух права: служить идеалам свободы, справедливости, честности, искренности и порядочности…

Таким образом, общепринятое определение рейдерства отсутствует. Распространенное в 1990-х годах определение рейдерства как всякого незаконного захвата собственности, по нашему мнению, неточно. Вместе с тем заимствования зарубежных определений наподобие «приобретение акционерной компании без согласия ее акционеров путем агрессивной скупки акций на открытом рынке» являются неприемлемо узкими и просто игнорирующими российские реалии, а «вывод активов из владения законных собственников» - неоправданно широким, объединяющим законные и незаконные виды бизнеса.

В современной России под рейдерством часто понимают враждебное и незаконное поглощение бизнеса с помощью специально инициированного бизнес-конфликта. По сути дела, рейдерство - это захват чужого бизнеса с необоснованным использованием юридических норм и институтов, извращающих их сущность. Как видим, при этом рейдерство объясняется через другие понятия: «враждебное поглощение», «недружественное поглощение», «корпоративный захват» и т. п.

В юридической литературе также предприняты попытки сформулировать названные дефиниции. Так, М.П. Клейменов пишет, что «рейдерство есть уничтожение предприятия путем его захвата и последующего разорения в целях получения сверхприбыли». Д.И. Степанов характеризует корпоративные захваты как один из способов недобросовестного перехвата корпоративного контроля, т. е. осуществляемого без согласия внутренних инвесторов и (или) выплаты им справедливой компенсации.

В.В. Горбов трактует недружественное поглощение (применительно к акционерному обществу) как получение над акционерным обществом и (или) его имуществом и имущественными правами юридического и фактического контроля, вопреки воле его основных акционеров, путем использования несовершенства правового регулирования акционерных отношений и (или) путем нарушения действующего законодательства. М.А. Сергеев считает, что рейдерство - это противоправная деятельность, посягающая на установленный порядок назначения или избрания органов управления юридического лица или (и) порядок его реорганизации, выражающаяся в умышленном совершении ряда противоправных действий, направленных на удовлетворение личных корыстных интересов ограниченного круга лиц и приводящих к потере прав другими участниками корпоративных отношений на владение, распоряжение и пользование имущественными комплексами и в целом над оперативной деятельностью общества. В.В. Киселев указывает на то, что рейдерство допустимо трактовать как совершение действий, направленных против воли собственника на незаконное, вне пределов действия гражданского законодательства, изменение права собственности на имущество предприятия (акционерного общества), изъятие его в пользу другого лица, установление новым собственником полного контроля над этим имуществом в юридическом и физическом смысле. В. Константинов предлагает понимать под рейдерством крайне опасное социальное явление, связанное с криминальными факторами в сфере экономики страны, направленное на похищение чужого имущества путем незаконного изменения права собственности, в том числе и недвижимости, с использованием обманных действий в правовой и судебной сферах государства, с последующим захватом собственности и применением или угрозой применения сил и средств, опасных для жизни и здоровья человека, с причинением владельцам имущественного ущерба в крупном или особо крупном размере. А.Л. Балаян констатирует, что российское предпринимательское и уголовное право не содержит определения рейдерства, под которым следует понимать криминальное завладение собственностью юридического лица, совершаемое под прикрытием, как правило, нескольких гражданско-правовых сделок, по сути являющихся мнимыми и создающих видимость законного перехода собственности (предприятия, контрольного пакета акций, здания, сооружения, земельного участка и т. д.) от одного собственника к другому.

А.А. Лабутин считает, что рейдерство (недружественное поглощение предприятий или корпоративный захват предприятий) - это захват контрольного пакета акций или долей, кредиторской задолженности предприятия (организации) с целью установления над ним полного (фактического и юридического) контроля вопреки интересам и воле собственника или менеджмента этого предприятия (организации).

Как видим, существуют различные точки зрения на то, что следует понимать под рейдерством.

Некоторые исследователи рынка слияний и поглощений указывают, что рейдерство соответствует сигналу SOS и является прямым препятствием в обеспечении в России прав собственности, становлении нормальной рыночной экономики. Мы считаем, что рейдерство - это:

- «отсутствие в стране идеологии развития, практической способности проектировать и организовывать новые системы деятельности, прежде всего промышленность»;

- «крайнее проявление неуважения к законам, по которым живет наше бизнес-сообщество, опасное явление, за которым может стоять даже разрушение государства».

Нередко рейдерство представляют как частный случай распространенного во всем мире профессионального бизнеса по слияниям и поглощениям (теrgеrs апd асquisitiоns, М&А). Об этом, в частности, говорили многие участники конференции «Безопасность бизнеса во всех аспектах», которая состоялась 8 августа 2005 г. в Москве.

В странах с развитой рыночной экономикой этот бизнес процветает и выполняет важную функцию постоянного оздоровления национальных экономик, так как неэффективные (в том числе из-за неграмотного управления), но располагающие привлекательными активами предприятия захватываются более успешными и санируются. Поэтому объемы М&А и их удельный вес в ВВП - важный показатель, увеличение или высокий уровень которого является предметом гордости. Рост количества сделок по слиянию и поглощению воспринимается как признак улучшения инвестиционного климата; эксперты считают слияния и поглощения важным инструментом корпоративного роста.

В российских условиях рейдерство, наоборот, отрицательно влияет на инвестиционную привлекательность отечественной экономики. Так, в отчете о результатах социологического исследования «Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России» (Центр политических технологий) указывается: «Рейдерство - это один из дополнительных рисков для инвестиций. Предпринимательское сообщество сейчас активно выводит резервные капиталы из российской экономики за рубеж, чтобы иметь возможность прожить там до улучшения ситуации. То, что сегодня зафиксирован рекордный отток капитала за рубеж, - это в том числе и результат рейдерских захватов. Пока рейдерство существует в таких размерах, в каких оно существует сегодня, развитие бизнеса в России невозможно». Этот неутешительный вывод должен послужить толчком для органов государственной власти по проведению адекватной государственной политики противодействия рейдерству.

Таким образом, понятия «рейдерство» и «недружественные поглощения» нельзя смешивать. В англосаксонской трактовке недружественное поглощение означает банальную скупку акций на рынке, осуществляемую против воли неэффективного менеджмента и нерасторопных крупных акционеров.

В общем смысле поглощение - это процесс, в результате которого активы компании становятся собственностью покупателя. Именно покупателя, а не захватчика. Поглощение происходит, когда одна компания приобретает контроль над другой.

В России между терминами «рейдерство» («корпоративный захват») и «недружественные (враждебные) поглощения» до сих пор ставится знак равенства. Как отличить рейдерский захват от недружественного поглощения? Критерий прост: законность действий стороны, заинтересованной в контроле над активами. Соблюдение законодательства - тот рубеж, что разграничивает недружественное (враждебное) поглощение, виной которому ошибки в управлении компанией, и рейдерство, взращенное на почве коррупции, подкупа и физической силы. Рейдерство - это противоправное перераспределение собственности. Даже вполне законная операция по поглощению активов становится рейдерским актом, если хотя бы на одном этапе применяются незаконные (криминальные) методы.

Можно утверждать, что рейдерские захваты становятся новым видом организованной экономической преступности.

Следует обратить внимание на то, что рейдерские захваты и криминальные банкротства - целенаправленная деятельность, которая стала уже отдельным нелегальным бизнесом. Это указывает на продолжающееся развитие экономических отношений в России по криминальному вектору и подтверждает неэффективность реформирования экономики.

С учетом сказанного можно сформулировать следующее определение рассматриваемого понятия: рейдерство - это общественно опасное противоправное деяние, связанное с незаконным приобретением права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения активами (частью активов) юридического лица либо с установлением контроля над юридическим лицом путем незаконного приобретения права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица и (или) голосующими акциями акционерного общества, причиняющее вред правам и законным интересам собственников и осуществляемое вопреки их волеизъявлению, угрожающее безопасности личности, общества и государства.

Библиография

1 См.: Горбань С.И. Стратегия и тактика поведения корпорации на рынке в условиях слияний и поглощений // Вестн. Моск. ун-та МВД России. 2009. № 6. С. 61.

2 См.: Радыгин А. Российский рынок слияний и поглощений: этапы, особенности, перспективы // Вопр. экономики. 2009. № 10. С. 29.

3 См.: Молотников А. Слияния и поглощения. Российский опыт. - М., 2006.

4 Можейко И. Пираты, корсары, рейдеры: Очерки истории пиратства в Индийском море и южных морях (XV-XX века). - СПб., 1994. С. 4.

5 Новый словарь иностранных слов. - Мн., 2005. С. 844.

6 См.: Ждакаев И. Вот вам и «священная» собственность // Российская Федерация сегодня. 2005. № 17. С. 14-15.

7 См.: Гурвич В. На войне как на войне // БОСС: Бизнес: организация, стратегия, системы. 2005. № 1.

8 См.: Патрушев Н.П. Экономическая безопасность начинается с борьбы против коррупции // Известия. 2005. 20 дек.

9 См.: Калинина Л., Свечников С. Влияние банкротства предприятий на экономическую безопасность // Право и экономика. 2009. № 7. С. 45.

10 См.: Делягин М. Рейдерство: «черный бизнес» России: Краткое изложение аналитического доклада. - М., 2006. С. 5.

11 Клейменов М.П. Криминология: Учеб. - М., 2008. С. 416.

12 См.: Степанов Д.И. Корпоративные споры и реформы процессуального законодательства // Вестн. ВАС РФ. 2004. № 2. С. 125.

13 См.: Горбов В.В. Правовая защита акционерного общества от недружественного поглощения: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. - М., 2004. С. 13.

14 См.: Сергеев М.А. Особенности методики расследования преступлений, связанных с присвоением прав на владение и управление предприятиями и организациями: Дис. … канд. юрид. наук. - Тюмень, 2008. С. 27.

15 См.: Киселев В.В. Нормы корпоративного законодательства не позволяют в полной мере противостоять рейдерству // Как противостоять угрозе рейдерства: Материалы межрегионального форума. - Н. Новгород, 2007. С. 80.

16 См.: Константинов В. Рейдерство - не мошенничество! // Законность. 2008. № 11. С. 40.

17 См.: Балаян А.Л. Преступные «недружественные поглощения» предприятий в Москве // Российский следователь. 2008. № 13. С. 18.

18 См.: Лабутин А.А. Рейдерство // Вестн. ТИСБИ. 2008. № 1.

22 Филимонова B. Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России // Общество и экономика. 2008. № 5. С. 101-139; Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России // www.compromat.ru/main/mix1/raiderycpt.htm

Используемый в российских средствах массовой информации и деловых кругах термин «корпоративные конфликты» ассоциируется в сознании большинства граждан нашего общества с «недружественными поглощениями», «силовыми захватами предприятий» и т.п. Вместе с тем, «недружественные поглощения» являются лишь разновидностью корпоративных конфликтов. Более того, используемый в академической и деловой интерпретации термин «поглощение» вообще не является правовым, поскольку не предусмотрен действующим российским законодательством.

Гражданский кодекс Российской Федерации содержит термин «реорганизация» юридического лица. Законодательно установлены следующие формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. При этом в законодательстве отсутствует какое-либо определение собственно реорганизации.

В правовом смысле было бы правильно вместо термина «поглощение» употреблять термины «слияние» и «присоединение», поскольку оба термина используются для обозначения формы одного процесса - концентрации производства путем его интеграции.

Однако в России вполне очевидно несоответствие между законодательно оформленными в Гражданском кодексе видами реорганизации и экономическими процессами, описываемыми в терминах «слияние» и «поглощение». Реорганизация является способом прекращения юридического лица. При поглощении же юридическое лицо может сохраняться. Более того, указанные формы реорганизации юридического лица не отражают всего многообразия экономических форм реструктуризации. В связи с этим в настоящее время возникла очевидная потребность пересмотра существующего базового законодательства.

В зарубежной и российской теории и практике существуют определенные различия в названии терминов «слияния» и «поглощения» и их толковании. Заметное расхождение в указанных определениях обусловлено целым рядом факторов. Во-первых, такие расхождения объективно предопределены заимствованием англо-американских терминов, которые не имеют однозначного толкования. Так, английский термин "merger" может означать и поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала, и слияние компаний, при котором из двух компаний создается одна новая или происходит присоединение одной компании к другой с прекращением деятельности первой. Во-вторых, отсутствие терминологического единства связано с особенностями национального законодательства.

Российское законодательство интерпретирует слияние как реорганизацию юридических лиц, при которой права и обязанности каждого из них переходят ко вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. В зарубежной практике под слиянием может пониматься также объединение нескольких фирм, в результате которого одна из них выживает, а остальные утрачивают свою самостоятельность и прекращают существование. В российском законодательстве этот случай описывается термином «присоединение»49. Некоторые зарубежные авторы под термином «слияние» подразумевают весь спектр сделок по слияниям и поглощениям: дружественное поглощение, недружественное поглощение, покупка всех или основных активов компании50.

Существует и противоположный подход, когда всс соответствующие операции объединяются термином «поглощение».

Как отмечает Е. Чиркова, традиционно в литературе по корпоративным финансам выделяются три способа поглощений: добровольные слияния на основе переговоров с руководством поглощаемой компании л последующей покупкой акций; враждебный захват путем тендерного предложения на покупку акций непосред- ственно акционерам компании; получение контроля над советом директоров без покупки контрольной доли в акционерном капитале через голосование по доверенности51.

Иностранные авторы не стремятся к четкому раз1раничению понятий. Поглощение описывается ими в одном варианте как взятие компанией под свой контроль другой фирмы с помощью приобретения собственности на нее путем скупки большей части ее акций без изменения числа компаний до и после процесса.52 В другом варианте процессы слияния и поглощения рассматриваются совместно и характеризуют интеграцию на базе вновь создаваемой компании, либо на базе одной из компаний-участниц с ликвидацией остальных.53

В качестве синонимов термина «поглощение» в отечественной литературе часто используются более широкие понятия «приобретение» в экономическом контексте или «присоединение» в юридическом контексте.

Вопрос о точном определении «недружественного» поглощения остается дискуссионным. В качестве синонимов «недружественного» поглощения на практике употребляют термины «агрессивное», «жесткое» поглощение, «захват».

Чаще всего в мировой практике под недружественным поглощением имеют в виду ситуацию, когда покупатель обращается с тендерным предложением прямо к акционерам. Обычно подобное развитие событий - следствие того, что переговоры с руководством корпорации зашли в тупик.

В качестве бизнес-термина под недружественным поглощением понимается попытка получения контроля над финансово-хозяйственной деятельностью или активами компании при сопротивлении руководства или ключевых участников компании. Признание характера сделки недружест- венной зависит, скорее, от реакции менеджеров и (или) участников корпорации.

Для целей настоящего исследования мы исходим из общепринятых определений, используемых в теории корпоративных финансов и мировой практике такого рода операции. Слияния - сделка, в результате которой происходит объединение двух или более корпораций в одну, сопровождающееся сохранением состава собственников. В другой интерпретации слияние - это синоним дружественного поглощения, контракт между группами менеджеров двух компаний, условия которого вырабатываются в переговорном процессе.

При поглощении происходит переход прав собственности на корпорацию, чаще всего сопровождающийся заменой менеджмента купленной корпорации и изменением ее финансовой и производственной политики. При «недружественном» поглощении покупатель делает тендерное предложение акционерам корпорации на выкуп контрольного пакета обыкновенных голосующих акций минуя менеджмент. В качестве особой формы установления контроля можно отметить получение контроля над советом директоров через голосование по доверенности без покупки контрольной доли в акционерном капитале.

Следует заметить, что во всех источниках описывается получение контроля без уточнения его уровня. С нашей точки зрения, при наличии нескольких собственников, следует разграничивать уровень приобретаемого контроля. В ситуации с единственным собственником, либо приобретением всего имущественного комплекса, речь идет о полном корпоративном контроле, при наличии нескольких собственников компании - о частичном корпоративном контроле. Частичный контроль в свою очередь принимает пять форм:

Простой - право на участие в принятии решений (доля участия не более 25% уставного капитала); -

блокирующий - простой частичный контроль, дающий право блокирования принятия решении (доля участия 25% и менее 50% уставного капитала); -

равноправный - блокирующий частичный контроль, дающий право равноправного участия в определении решений (50% доли в уставном капитале); -

преобладающий - частичный контроль, дающий право преобладающего участия в принятии решений (более 50%, но менее 75% в уставном капитале); -

доминирующий - преобладающий частичный контроль, дающий право на определение решений принимаемых собственниками (от 75% до 100% доли в уставном капитале).

Таким образом, практическая действительность показывает, что происходящие в обществе интеграционные процессы не всегда охватываются отраженным в гражданском законодательстве понятием реорганизация юридического лица. К таким процессам, в частности, относится процедура поглощения юридического лица. На основании этого автор предлагает внесения изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, дополнив его статьёй 57.1. «Поглощение юридического лица» следующего содержания: «1. Поглощение одного юридического лица другим юридическим лицом является способом интеграции юридических лиц без прекращения поглощаемого юридического лица. 2. При поглощении одного юридического лица другим юридическим лицом последнее приобретает права участия в уставном (складочном) капитале первого юридического лица и/или приобретает имущество первого юридического лица, либо иным образом приобретает возможность определять решения, принимаемые первым юридическим лицом. 3. Поглощение юридического лица может быть осуществлено по решению учредителей (участников) юридических лиц, участвующих в процедуре поглощения, либо по решению органов этих юридических лиц, уполномоченных на то учредительными документами».

Относительно термина «недружественное поглощение» автор полагает, что было бы некорректно закреплять его в действующем законодательстве. Отразив в Гражданском кодексе понятие «недружественное поглощение», мы тем самым придали бы ему статус юридического факта со всеми вытекающими последствиями. В этом случае недружественное поглощение имело бы право на жизнь.

Автор полагает, что термин «недружественное поглощение» может употребляться в практической деятельности в качестве бизнес-термина. В этом аспекте под недружественным поглощением следует понимать поглощение, осуществляемое помимо воли исполнительных органов поглощаемого юридического лица и/или помимо воли участника поглощаемого юридического лица, который в соответствии с требованиями закона может повлиять па решение о поглощении.

Дружественные слияния и поглощения преследуют, как правило, следующие позитивные цели: служат условием вывода фирмы из кризиса, связанного со сравнительно высоким уровнем издержек производства (обычно сопровождается сменой неэффективного руководящего состава); открывают возможности использования преимуществ, связанных с горизонтальной или вертикальной интеграцией хозяйственных процессов; способствует упрочению базы финансовых операций, что повышает кредитоспособность фирмы и т.п.

Именно слияния и поглощения являются главными факторами, позволяющими поддерживать необходимую ликвидность фондового рынка и удовлетворять соответствующий спрос со стороны инвесторов. Эта концепция особенно отчетливо отражает формирование в развитых странах новых рынков, объектом торговли па которых оказываются не только отдельные фирмы, но и предприятия, хозяйственные подразделения, цехи38.

Вместе с тем возможно и развитие противоположных тенденций: слияния и поглощения ставят своей целью укрепление монополистических позиций фирмы. В частности, стратегия фирмы может предполагать поглощение корпорации-конкурента. Опыт первых «волн» слияний и поглощений в США наглядно свидетельствует о том, что трактовка их как важнейшего средства устранения или ограничения конкурентного соперничества вполне реальна.

Согласно исследованию «Ernst & Young» в 2003 году в России состоялось 310 слияний и поглощений на общую сумму сделок 12,9 миллиардов долларов США.

Несмотря на приведенные цифры, дружественные поглощения корпораций пока не стали заметным явлением, хотя именно для этой формы не требуется высокоразнитый рынок капиталов.

Первый опыт недружественных поглощений в России (если иметь в виду публичные операции па вторичном рынке) относится уже к середине 1990-х годов. Известной, хотя и неудачной попыткой публичного проведения операции поглощения стала попытка захвата кондитерской фабрики «Красный Октябрь» летом 1995 года 1рушюй банка «Менатеп». Другой хорошо известный случай - покупка холдингом «Инкомбанка» контрольного пакета акций кондитерского АО «Бабаевское».

Слияния и поглощения в России представляют самостоятельный интерес, поскольку обладают рядом особенностей. К числу указанных особенностей относятся: -

различия в причинах данных процессов (в России весьма существенно влияние таких факторов, как постприватизационное перераспределение собственности, экспансия и реорганизация крупных групп и финансовые кризисы); -

незначительное влияние прямого государственного регулирования; рынок ценных бумаг в России с самого начала развивался как рынок корпоративного контроля, в связи с этим слияния и поглощения ирак-

тически не затрагивают организованный фондовый рынок, и рыночная

цена акций на вторичном рынке не имеет существенного значения; -

отсутствуют равноправные слияния, что также может быть связано с

неразвитым фондовым рынком; -

преобладание агрессивного поглощения через банкротство и различные долговые схемы;

Ключевой особенностью России является преобладание жестких враждебных поглощений (по существу «захватов», в терминологии ряда исследователей) с использованием административного ресурса.

В самом общем виде применяемые методы поглощений не претерпели заметных изменений в течение десяти лет, хотя, безусловно, менялись акценты.

Среди наиболее применяемых в последние годы недобросовестных способов захвата контроля над предприятием следует выделить: -

вывод имущества предприятия, прежде всего недвижимого, посредством фальсификации сведений о его единоличном исполнительном органе; -

использование обеспечителькых мер по судебным искам с целью перехвата контроля над корпорацией; -

формирование параллельных органов управления корпорации; -

возникновение параллельно действующих реестров акционеров; -

оказание давления на участников корпорации при проведении скупки акций, долей, паев.

Большинство российских «недружественных» поглощений в настоящее время не мог>т быть квалифицированы в соответствии с иностранными дефинициями, так как спектр методов получения контроля над компанией- целью не подпадает под стандартные критерии, принятые в международной практике.

В ходе парламентских слушаний, состоявшихся 15 ноября 2004 г. на тему: «Основные направления совершенствования корпоративного законодательства», позицию по обсуждаемым вопросам изложил директор ИК «Prosperity Capital Management» А. Бранне. В частности, он отмстил, что недружественное поглощение в мировой практике - нормальное явление. В России под этим термином подразумевается другое - по существу, мошенничество и коррупция судебной системы. Все эти проблемы, по его мнению, не связаны с природой корпоративного законодательства.

Некоторые специалисты утверждают, что «недружественные поглощения» в России практически всегда сопровождаются совершением преступления. Так, М. Ионцсв указывает, что первые противоправные действия, преследуемые в уголовном порядке, совершаются компанией-агрессором в начале реализации проекта по недружественному поглощению. На стадии сбора информации возможно совершение преступлений, предусмотренных статьями Уголовного кодекса РФ: сг. 137 (нарушение неприкосновенности частной жизни); ст. 138 (нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений); ст. 183 (незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну).

В ходе действий, направленных на приобретение необходимого количества акций (долей) компании-цели могут совершаться преступления, предусмотренные ст. 159 (мошенничество); ст. 163 (вымогательство); ст. 179 (принуждение к совершению к сделки или отказу от ее совершения) Уголовного кодекса РФ. Статья 303 Уголовного кодекса РФ (фальсификация доказательств) имеет место всегда, когда для получения необходимых судебных актов используются поддельные документы.

Самыми распространенными при недружественном поглощении являются деяния, предусмотренные ст. 330 Уголовного кодекса РФ (самоуправство). Самоуправные действия совершают обе стороны данного корпоративного конфликта. Без самоуправных действий не обходится в России ни один корпоративный конфликт, происходящий в форме недружественного поглощения.

Приведенный перечень преступлений, которые могут быть совершены в ходе корпоративных конфликтов их участниками, является далеко не исчерпывающим. Каждый корпоративный конфликт имеет свои особенности, поэтому преступления, совершаемые в каждом корпоративном конфликте, могут отличаться.

Риск быть привлеченным к уголовной ответственности в настоящее время не останавливает участников «недружественных поглощений», по если правоохранительные органы будут более серьезно подходить к этой проблеме, возможно «недружественные поглощения» будут протекать по цивилизованным правилам.

Примером недружественного поглощения, осуществляемого крупными российскими холдингами и основанного на элементарной дискредитации прежнего менеджмента и использовании административного ресурса яиля- ется поглощение АО «Невиномысскин азот» (Ставропольский край). Общий план поглощения предусматривал: скупку на вторичном рынке около тридцати процентов акций; смену генерального директора; покупку на конкурсе двадцати двух процентов акций, остававшихся в собственности государства. Реализация этой схемы сопровождалась дополнительными мерами: дискредитацией в прессе действующего генерального директора и его арестом налоговой полицией, проведением внеочередного собрания «на территории» группы в Мурманской области, недопущением милицией на собрание акционеров (частных и предстазляющих государство) в связи с «нарушением паспортного режима».

По данным журнала «Слияния и поглощения», за 2003 год в России произошло 1870 поглощений, из которых более 1400 (76%) были недружественными.

Всю совокупность мотивов совершения недружественных поглощений можно разделить на две большие группы. Первая - это требования конкретного бизнеса. Например, обеспечение роста масштабов деятельности посредством установления контроля над однопрофильными компаниями (отраслевые холдинги). Или формирование цепочки технологически взаимосвязанных производств (вертикатьно интегрированные холдинги). Или желание выйти на новые рынки сбыта. Наконец, мотивом поглощения может стать намерение диверсифицировать деятельность компании. Практика показывает: когда мотивом поглощения является развитие конкретного бизнеса, то, как правило, применяются цивилизованные способы поглощения. Здесь редко допускается нарушение законодательства, ущемление прав и имущественных интересов акционеров. Как правило, такие поглощения выгодны и работникам, и акционерам, и экономике. Поглощенное предприятие не ликвидируется. Напротив, в пего вкладываются средства, оно часто оживает. Растет заработная плата, рыночная стоимость акций. Начинаются дивидендные выплаты.

В настоящее время все бизнес - единицы ведут свою деятельность в условиях жесткой конкуренции, когда практически у каждого предприятия существует риск стать целью захвата другими претендентами, и испытать на себе долгий, изматывающий конфликт, исход которого может оказаться для собственника весьма неожиданным. Поэтому для любого предприятия - независимо от того, существует ли риск недружественного поглощения или нет - необходимо позаботиться о мерах защиты своего бизнеса. Но в целях эффективного поглощения, в первую очередь необходимо определить те возможные способы поглощения, которые потенциально могут быть применены к предприятию - цели недружественного поглощения. Очевидно, что для того, чтобы знать, как защищаться, надо знать, от чего защищаться. Таким способам, технологиям, используемым компаниями - захватчиками при проведении операции по недружественному поглощению, и посвящен данный параграф.

Важно отметить, что каждому недружественному поглощению в любом случае предшествует такой немаловажный процесс, как сбор информации о компании-цели поглощения. Сбор информации является обязательным предварительным действием со стороны компании - захватчика во всех вариантах захвата. Чем больше информации удастся собрать компании - захватчику, тем быстрее и правильнее им будет выработана стратегия и план действий по проведению операции недружественного поглощения, и тем больше шансов у захватчика реализовать подобную стратегию и осуществить захват предприятия. Также стратегия недружественного поглощения предприятия зависит от целей недружественного поглощения, преследуемых компанией-захватчиком. Информация, собираемая компанией - захватчиком, очень многогранна, ведь в целях недружественного поглощения может оказаться полезной любая информация о деятельности поглощаемого предприятия. Это может быть как информация, непосредственно связанная с основной деятельностью предприятия (например, производственной, если предприятие занимается производством какой-либо продукции), так и информация о менеджменте предприятия (информация личного характера), которую компания-захватчик получает, как правило, незаконным путем. Тем не менее, основной информацией о компании-цели, необходимой и обязательной для правильного выбора компанией-захватчиком стратегии по недружественному поглощению, является:

1. Структура Уставного капитала, а именно распределение акций в уставном капитале предприятия.

2. Анализ Устава и внутренних документов (в целях выявления допущенных ошибок и использования в дальнейшем несовершенства законодательства).

3. Права собственников компании-цели на имущество.

4. Анализ экономического состояния компании-цели, а именно наличие возможной задолженности перед контрагентами (взаимоотношения с кредиторами и поставщиками), в особенности просроченной.

5. Наличие связей компании-цели с административным, силовым и судебным ресурсами.

Необходимо отметить, что сбор любой информации в отношении компании-цели, как правило, происходит практически незаметно для нее, так как чем позже компания-цель узнает о том, что она стала целью недружественного поглощения, тем это выгоднее для захватчика. Тем не менее, существуют некоторые признаки начала операции по недружественному поглощению, о которых компании-цели необходимо знать, чтобы вовремя распознать и принять необходимые меры по противостоянию захвату:

· неожиданный интерес миноритарных акционеров к деятельности предприятия проявляющийся в требовании представления копий различных документов;

· возникновение судебных проблем, инициированных миноритарными акционерам или их представителями через иски, предмет которых, как правило, ничем не обусловлен;

· частые поступления требований в реестр от группы акционеров, владеющих в совокупности более 1% акций, для предоставления им данных реестра (это могут быть данные о лицах, имеющих право на участие в Общем собрании акционеров, а также сведения об акционерах предприятия-цели, содержащие имя (наименование) владельца, количество, категорию и номинальную стоимость принадлежащих ему акций);

· проявление интереса к предприятию-цели со стороны различных средств массово информации (СМИ). Как правило, это происходит по заказу компании-захватчика поэтому в большинстве случаев такая информация является, "антирекламой" для предприятия-цели;

· внезапные проверки предприятия-цели представителями правоохранительных и контролирующих органов, запрашивающих в ходе поверки учредительные документы, реестр акционеров, кредитные договора и другие документы, состав которых прямо свидетельствует о том, что проверка проводится с "недружественной" целью;

· возникновение проблем с поставщиками, проявляющихся в отказе поставщиков поставлять продукцию или комплектующие с требованием обязательно предоплаты. Это может служить явным признаком проведенной компанией-захватчиком дезинформации поставщиков компании-цели для нарушения стабильности их взаимоотношений и устойчивости деятельности предприятия-цели захвата.

Это основные возможные признаки, по которым компания-цель может распознать начавшуюся атаку предприятия. Безусловно, наряду с вышеперечисленными существуют и другие признаки недружественного поглощения, не менее изобретательные и применяемые компанией-захватчиком применительно к каждой компании-цели индивидуально, с учетом особенностей каждого отдельно взятого случая недружественного поглощения. Как было упомянуто выше, разработка стратегии по недружественному поглощению зависит также и от целей (мотивов), которые преследует компания-захватчик. Мотивы недружественного поглощения могут быть самыми различными. В частности, в российской практике встречались следующие ситуации:

· Недружественные поглощения с целью расширения бизнеса. В такой ситуации поглощенное предприятие входит в состав холдинга или финансово - промышленной группы, сохраняя свой профиль деятельности или углубляя специализацию. При этом оставшиеся акционеры ничего не теряют, а недружественный характер поглощения связан с нежеланием менеджмента поглощаемой компании терять свою самостоятельность.

· Недружественное поглощение с целью ликвидации конкурента. Последствия такого поглощения негативны как для акционеров, так и для менеджмента поглощаемого предприятия.

· Недружественные поглощения предприятий, расположенных в центре города и имеющих большие территории, осуществляемые крупными строительными компаниями с целью ликвидации таких предприятий для офисных комплексов. Такое поглощение также негативно для менеджмента и акционеров поглощаемого предприятия.

· Недружественное поглощение с целью покупки контрольного пакета предприятия, владеющего привлекательными офисными площадями, для размещения на этих площадях собственного офиса или сдачи в аренду. В этом случае, как правило, полностью меняется предмет деятельности предприятия. Это - один из самых наиболее распространенных мотивов недружественных поглощений на территории Москвы.

· Недружественное поглощение, осуществляемое инвестиционной компанией путем приобретения контроля над предприятием, с целью его последующей перепродажи. Такое поглощение может осуществляться инвестиционной компанией и по собственной инициативе, и по заказу какой-либо другой компании. Данным мотивом недружественного поглощения также часто руководствовались компании-захватчики в российской практике.

После того, как компания-захватчик определилась с целью недружественного поглощения и произвела сбор всей необходимой информации о компании-цели, ей необходимо выбрать тот способ (метод, технологию) недружественного поглощения, который будет применен по отношению предприятию.

Классификацию всех возможных способов недружественного поглощения можно представить следующим образом:

1. Приобретение (скупка) акций предприятия-цели

2. Перехват управления на предприятии-цели

3. Установление контроля над предприятием через процедуру банкротства

4. Использование манипуляционной технологии "белый рыцарь"

5. Противоправные действия, в том числе:

· хищение акций, в том числе через подделку документов;

· захват имущества предприятия-цели силовыми методами.

Каждый из вышеперечисленных способов недружественного поглощения предполагает разработку определенной стратегии. Под стратегией недружественного поглощения понимается "развернутый план действий, успешная реализация которого в конечном итоге должна привести к искомой цели - поглощению предприятия или актива" - такое определение понятия "стратегия" приводит профессиональный практикующий юрист Ионцев М.Г. в своей работе "Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл". Важно отметить, что процесс выбора стратегии требует индивидуального подхода к каждому отдельно взятому предприятию. Поэтому, описывая каждый их способов поглощения, рассмотрим различные ситуации, с которыми может столкнуться компания-захватчик.

Недружественное поглощение - это процесс перехода прав собственности на организацию любой формы собственности, осуществляемый при помощи специально инициированного конфликта помимо воли собственника, с участием коррумпированных административного и судебного ресурсов и с применением «технологий» хищения акций и различных мошеннических схем, а также трактовкой в свою пользу неоднозначных положений нормативных и законодательных актов.

Сложился ряд подходов к анализу процессов слияния и поглощения. Одним из основных является принцип недостаточной эффективности предприятий. При этом необходимым условием для выхода предприятия из кризиса, который связан с высоким уровнем затрат на производство и реализацию продукции, является смена неэффективного менеджмента компании. Слияния и поглощения рассматриваются в этом случае как наиболее радикальное решение задачи повышения эффективности предприятия. Другая теория, получившая название теории гордыни (от англ, hubristheory), зародилась в конце 1980-х гг. Согласно ее принципам руководителям компании-агрессора присуща чрезмерная склонность к рискованным операциям и большие амбиции, которыми объясняется недостаточная основательность готовящегося инвестиционного проекта.

Иными словами, высший менеджмент компании-инициатора поглощения предполагает, что может оценить поглощаемую компанию лучше, чем это делает рынок, и сумеет повысить ее рыночную стоимость (в подобной логике проявляется «гордыня»).

Возрастание эффективности деятельности объединенной в результате поглощения компании - еще один подход в рассмотрении причин данного явления. В результате интеграции хозяйственных и производственных процессов открываются новые возможности использования связанных с этим преимуществ: экономия на логистических издержках и масштабах производства, более глубокая специализация имеющихся активов, экономия при параллельно выполняющихся циклах производственного процесса и т. п.

Еще одной областью применения слияний и поглощений является вывод части капитала из отраслей, находящихся в депрессивном состоянии и испытывающих сокращение спроса на произведенную ими продукцию. В этом случае при помощи диверсификации возможно полноценно использовать производственные мощности компании. Помимо этого, диверсификация нередко является первым шагом к реструктуризации хозяйственной стратегии компании, ее переориентации на выпуск новой номенклатуры товаров и услуг.

Некоторые исследователи рассматривают слияния и поглощения как реакцию на сигнал рынка о недооцененности какой-либо компании. Высокая кредитоспособность и устойчивое финансовое положение способствуют привлечению внимания к такой компании как к потенциальному объекту поглощения. Названные процессы являются важнейшим средством ограничения, перераспределения или устранения конкурентного соперничества на рынке.

Изучение генезиса процессов недружественных поглощений в России позволило выявить четыре основных этапа.

Первый этап длился с середины 1990-х гг. по 2000 г. и характеризовался первоначальной технологией захвата предприятия, выступающего как примитивная скупка акций у работников предприятия.

Второй этап продлился с 2000 по 2004 г. Однако рейдеры уже пытаются не только купитьакции, используя всевозможные способы завлечения и давления, но и банально украсть.

На третьем этапе, с 2005 по 2006 г., цель остается прежней - формирование контрольного пакета акций, однако методы ее достижения уже другие. Активно используется формула «бизнес в обмен на прекращение уголовного преследования».

Начиная с 2006 г. идет четвертый этап, который характеризуется тем, что борьба с рейдерством на федеральном уровне заставила большинство рейдеров отказаться от наиболее «черных» и незаконных схем поглощения предприятия и начать процесс «обеления» рейдерства и, соответственно, размежевания участников этого рын- ка.Поэтому экономическая безопасность страны должна обеспечиваться прежде всего эффективностью самой экономики, т. е., наряду с защитными мерами, осуществляемыми государством, она должна защищать себя сама - на основе высокой производительности труда, ста труда, качества продукции и т. д., и обеспечение экономической безопасности страны не является прерогативой какого-либо одного государственного ведомства, службы. Она должна поддерживаться всей системой государственных органов, всеми звеньями и структурами экономики. Среди главных причин, обусловивших процессы недружественного поглощения, можно назвать следующие:

• - объективные причины: несоответствие размера уставного капитала реальной стоимости активов предприятий - стоимость бизнеса ничтожна по сравнению со стоимостью, в первую очередь, земли, на которой расположено предприятие;
• - пробелы в существующем законодательстве, позволяющие осуществлять махинации с реестром акционеров, скупать за бесценок акции;
• - возможность получать легальным путем любую информацию о предприятии, в том числе немотивированным путем через всевозможные проверки со стороны силовых ведомств; возможность фальсифицировать учредительные документы, решения органов управления хозяйственных обществ, злоупотреблять правом на судебную защиту", изменять целевое назначение использования земельных участков;
• - субъективные причины: низкий уровень ответственности отдельных руководителей за сохранение численности трудовых коллективов; неоправданное перепрофилирование производства; целенаправленное снижение стоимости активов в целях уменьшения размеров налоговых и иных платежей; личное обогащение директоров государственных унитарных предприятий.

Как правило, все причины существования «недружественных» поглощений взаимосвязаны и взаимодополняемы. Так, коррупция в правоохранительных органах и судах в совокупности с несовершенной законодательной базой приводит к тому, что у бизнесменов складывается убеждение в невозможности добиться непредвзятого оперативного разбирательства и справедливого решения споров, что заставляет жертву рейдерской атаки искать любые возможные способы, в том числе и неправовые, для защиты своего бизнеса.

При этом существующая правовая база остается незадейство- ванной или используется частично, что, в свою очередь, не позволяет эффективно оценивать ее состоятельность, обнаруживать пробелы, создающие прецеденты для рейдерских действий, связанных с неправовыми способами применения законов (табл. 18).

Текущие корпоративные конфликты по отраслям В 2004-2010 гг.(в млн. долларов)

Таблица 18

Отрасль

Итоги

Число j сделок 1

Сумма сделок

Число сделок

Сумма сделок

Число сделок

Сумма сделок

Число сделок

Сумма сделок

Число сделок

Сумма сделок

Число сделок

Сумма сделок

Число сделок

| Сумма [ сделок

Нефтегазовая

Строительная

Металлургия

Электроэнер гетика

Машино строение

Пищевая

Транспорт

Химическая

Добыча полезных ископаемых

Прочие

Финансы

Информационные технологии

Итого

34718.28

Заметен существенный рост суммы сделок происходящих конфликтов. Пиковым по числу и сумме сделок стал 2007 год. С началом экономического кризиса количество сделок сократилось, что было связано с ограничением средств у потенциальных захватчиков. В лидерах среди «конфликтных» отраслей остается нефтегазовая, что обусловливается высокой ликвидностью таких хозяйствующих субъектов. На втором месте - машиностроение, на третьем - финансы. Наиболее прибыльные отрасли постоянно находятся в процессах корпоративных конфликтов, в том числе и в период финансового кризиса.

Корпоративные конфликты включают в себя недружественные поглощения, которые являются одним из факторов, влияющих на экономическую безопасность России. Это выражается в следующем: а) злоупотреблениях, совершенных в ходе приватизации, которые трансформировались в хищения и прочие незаконные операции с пакетами крупных промышленных предприятий; б) активном использовании административного ресурса и коррумпированных правоохранительных органов; в) посягательствах на незаконные захваты предприятий оборонного характера, которые вызывают широкий общественный резонанс, так как мишенью захватчиков становятся градообразующие предприятия, обеспечивающие значительную часть населения рабочими местами.

Рейдерство становится при этом более похожим на «беловоротничковый» уголовный промысел, совершаемый организованными преступными группами. Подобные тенденции ведут к еще большей криминализации данного явления, что повышает его общественную опасность.

Рейдерская деятельность наносит серьезный ущерб экономике, а лиц, занимающихся этим видом противоправной деятельности, как правило, не интересует производство, и захват завершается расхищением наиболее ликвидных активов предприятий и перепродажей недвижимости.

Предприятия, подвергшиеся рейдерским атакам (и неблагополучные, и развивающиеся), как правило, дестабилизируют социально-экономическую обстановку в регионе, создают угрозу нормальной жизни тысяч людей. При этом, чем выше экономическое значение предприятия и его доля на рынке, тем серьезнее последствия рейдерского захвата для региона.

Поиск решений, направленных на уменьшение пагубного влияния последствий недружественных поглощений на экономику России, а также повышение уровня защищенности финансовохозяйственной деятельности, особенно акционерной формы от подобного рода угроз, видится одной из наиболее острых и требующих исследования задач.

По данным Счетной палаты, в России ежегодно совершается от 60 до 70 тыс. рейдерских атак. При этом большинство рейдерских структур сосредоточены в Москве, а в разработке у рейдеров находятся около 90% столичных предприятий . Понятно, что среди приоритетов экономической безопасности следует особо выделить обеспечение экономической безопасности хозяйствующих субъектов столицы посредством их защиты от недружественных поглощений.

Кампании, имеющие признаки недружественных действий, могут иметь несколько сценариев развития: поражение компании- агрессора (отказ от каких-либо планов атаки предприятия-цели); гринмейл-кампания (отказ от первоначальных планов по захвату корпоративного контроля и выставление управляющим компании- цели предложения о покупке аккумулированного пакета ее акций по за-вышенной цене); захват корпоративного контроля. Таким образом, гринмейл и недружественное поглощение имеют общие методы и средства реализации и часто организовываются одними и теми же хозяйствующими субъектами.

Нередки случаи, когда атака, имеющая целью захват корпоративного контроля, начинается как гринмейл, целью которого является определение уровня готовности акционеров и менеджмента предприятия-цели защищать свой бизнес. Поэтому тактика защиты компании-цели будет тем более эффективной, чем раньше она будет начата.

Выделяются характерные признаки, по которым предприятие может делать предварительные выводы о начале направленной против него кампании по недружественному захвату корпоративного контроля. Это дает возможность принять меры по защите на самой ранней стадии. К ним относятся: резкое увеличение количества внезапных проверок со стороны контролирующих органов; появление в средствах массовой информации материала, освещающего деятельность предприятия и его руководителей в негативном аспекте; появление миноритарных акционеров, требующих предоставления копий различных документов; обращение миноритарных акционеров, владеющих в совокупности более чем 1% акций компании, в судебные органы с исками, направленными на защиту прав акционеров.

Существуют два метода защиты от недружественных поглощений:

• 1) подготовиться к «нападению», заблаговременно применив комплекс «антизахватных мер», активно используемых в мировой и российской бизнес-практике, и таким образом сделать недружественное поглощение невозможным;
• 2) применить комплекс оборонительных мер непосредственно в ходе захвата, заставив «налетчика» либо заплатить высокую цену за поглощение компании, либо отказаться от своих планов.

На стадии профилактики и упреждения недружественного поглощения необходимо: 1) внесение в учредительные документы компании специальных поправок, затрудняющих недружественное поглощение (установление запрета на вхождение третьих лиц в уставный капитал, усложнение процедуры уступки доли в уставном капитале и др.); 2) использование трудового права - заключение с ключевыми работниками-акционерами и доверенными менеджерами трудовых соглашений на условиях «золотого парашюта» (в этом случае захват предприятия, даже если он и состоится, позволит блокировать захватчика и взыскать с него существенные суммы выходных пособий); изменение места регистрации предприятия; изменение организационно-правовой формы компании; реорганизация «компании-цели»; передача функций единоличного исполнительного органа управляющей компании; соблюдение «юридической чистоты» корпоративной документации и процесса заключения сделок; защита реестра акционеров.

Непосредственно на стадии агрессивного захвата целесообразно осуществить следующие меры:

• - контрнападение на акции захватчика; инициирование различных судебных процедур в отношении «захватчика»;
• - возбуждение «компанией-целью» или родственными ей структурами судебных разбирательств против атакующей стороны;

искусственное создание дружественной кредиторской задолженности «компании-цели»;

• - выход на переговоры с «агрессором»;
• - слияние с конкурирующей по отношению к агрессору компанией;
• - продажа наиболее привлекательных активов компании в случае атаки налетчика.

Об угрозе недружественного поглощения предприятия менеджменту необходимо подумать заранее, но, как правило, этому не уделяют должного внимания. Главной задачей менеджмента является выяснение: угрожает ли компании риск рейдерства, какие слабые места организации бизнеса может использовать рейдер, какие профилактические меры организационного характера можно предпринять для устранения неоправданных рисков недружественного или противоправного поглощения, как правильно распределить финансы и активы для поддержания рентабельности и обеспечения безопасности бизнеса.

Для оценки защищенности или незащищенности предприятия можно использовать такие показатели, как:

• 1) степень размытости акционерного капитала на предприятии;
• 2) собственность (доля основных средств в валюте баланса характеризует наличие у предприятия ликвидного имущества):
  • - недвижимость (земельные участки, здания, сооружения);
  • - средства производства, машины и оборудование;
  • - интеллектуальная собственность;
• 3) финансово-экономическое состояние предприятия;
• 4) дивидендная политика предприятия: систематически ли выплачиваются дивиденды;
• 5) рентабельность и привлекательность бизнеса;
• 6) внешние факторы, облегчающие рейдерам их деятельность;
• 7) коррумпированность властных структур региона, в котором находится предприятие;
• 8) внутренние конфликты на предприятии.

Законодательство остается слабым звеном в системе мер защиты от недружественных поглощений. Необходимо правовое определение рейдерства как преступления и нецивилизованного передела собственности и закрепление механизмов правового противодействия ему. Существует насущная необходимость формирования и внесения в УК РФ самостоятельного нового состава преступления под названием «рейдерство». Преимущества включения данного состава в УК РФ состоят в том, что существенно облегчатся: 1) возможность выявления и квалификации такого преступления и возбуждения уголовного дела; 2) расследование таких преступлений (доказательная база станет гораздо менее объемной), поскольку акцент будет сделан на объективной стороне; 3) контроль и накопление статистики по расследованию дел такого типа.

Рейдерство тесно связано с коррупцией. Коррупция - это не просто явление, которое затрагивает экономическую, социальную и политическую жизнь страны. Она пронизывает всю систему власти и может поразить значительную часть инструментов, обеспечивающих взаимодействие общества и власти. Только коррупция могла породить условия для возникновения «черного» рейдерства, предполагающего противозаконный корпоративный захват предприятий и производственных активов.

Российское рейдерство почти полностью зависимо от коррупции, и ее широкое распространение позволяет захватывать предприятия с грубыми нарушениями законности и правопорядка. При высоком уровне коррупции рейдерство как вид деятельности, несомненно, будет принимать самые изощренные формы, поскольку бизнес следует по пути упрощения схем. Однако в этой тесной связи есть слабое место - воздействуя на самые коррупциогенные сферы рейдерства, а именно, нанося взвешенные удары по «черному» рейдерству, можно заметно снизить и уровень коррупции. Существенным здесь является выявление признаков заинтересованности государственных органов при рейдерских захватах.

• URI.: http://www.mvd.ru/press/inlerview/6125/